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一、讨论问题：
刑法第六十四条规定：“犯罪分子违法所得的财物，应当追缴或者责令退还赔偿金；构成犯罪的，依法追究刑事责任。” 及时返还受害人的合法财产； 违禁品和用于犯罪的个人财产应当没收。 没收的财产和罚款一律上缴国库，不得挪用或者自行处置。”
“追偿”、“责令退赔”虽然不是刑罚类型，但在刑事判决中出现的频率较高。 《刑事诉讼法解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处分被害人财物的，应当依法追回或者责令退还赔偿金。提起诉讼，人民法院不予受理；对于追回或者退还赔偿金的，人民法院可以考虑作为量刑情节。”
对于“追偿”、“责令返还赔偿”的具体适用，现行法律和司法解释均未作出明确规定，实践中更是五花八门，给当事人的权益保护带来很大困扰。受害者。 2013年1月1日施行的《刑事诉讼法解释》、2013年10月21日施行的《最高人民法院关于适用刑法第六十四条问题的批复》 2014年11月6日施行的《刑事诉讼法若干规定》。《最高人民法院关于执行部分涉及财产刑事判决的若干规定》对“追缴”和“责令返还财产”的适用作出了相关规定。赔偿”。 笔者结合现有规定，对“追偿”和“责令赔偿”的法律适用进行简单总结，供大家参考和讨论。
2、“追偿”和“责令退还赔偿金”的申请现状：
为了客观反映“追偿”、“责令追偿”在司法实践中的适用，笔者以2018年1月作出的诈骗罪刑事判决书为样本，对涉“还款”的判决正文进行了简要梳理。的赔偿”和“责令追回赔偿”。 大多数判决书正文的描述都比较规范，比如“判令被告人王某返还35.5万元（含冻结王某尾号2291的建设银行账户内的款项），并退还被害人刘某121万元”。元，被害人张某7万元，被害人石某12万元，被害人牛某1.5万元，被害人杨某2万元，被害人刘某22万元；银行卡已立案。人民法院（2018）京0105刑初167号《刑事判决书》。 ]]
又如“责令上诉人（原审被告）王某、董某返还赃物及赃物折价人民币86657元四分之三，以及追缴的赃款40542元。 依法向受害人返还六十六分钱。”[[]郑州市中级人民法院（2017）豫01刑终741号刑事判决书。 ]]或者“判令被告人袁某赔偿被害人黄某2503元、被害人苗某8287元。” [[[]广州市越秀区人民法院（2018）粤0104行初23号《刑事判决书》。 ]] 还是“责令上诉人范胜红退还人民币177.55万元，并返还受害单位靖江华鼎投资建设有限公司”？ 。 [[]台州市中级人民法院（2017）苏12行中342号《刑事判决书》。 ]]这些判决的正文虽然并不完全一致，但基本坚持“追偿”与“责令退还赔偿金”的区分。
但也有相当一部分判决正文中“责令退赔”、“追偿”等表述不完全符合法律规定，造成执行混乱，损害司法权威，需要进一步统一。和改进。 例如，“追缴被告人杨某违法所得8万元，责令被害人吴某返还赔偿金8万元。” [[]菏泽市牡丹区人民法院（2017）鲁1702刑初986号刑事判决书。 ]]，混淆了“追偿”和“责令退还赔偿金”，没有明确两者之间的逻辑关系。 又如“违法所得予以追缴，不足的，责令退还赔偿金”[[[]上海市奉贤区人民法院（2016）刑初第0120号行初1883号判决书]]，这让人们更加困惑。 “非法收入”指的是什么？ 什么是“不足”？ 如何连接“恢复”和“订购补偿”？ 又如“被告人陈某未退还的48947元，将继续追缴返还给被害人”。 [[[]成武县人民法院（2017）《刑事判决书》鲁1723行初277号。]]，陈某退还了多少钱？ 谁是受害者？ 如何恢复？ 又如“继续追缴赃款60万元”[[[]武汉市硚口区人民法院（2017）E0104行初226号《刑事判决书》。 ]]，付款后我该怎么办？ 应该返还给受害者还是从国库扣押？ 这些最新的刑事判决充分表明，实践中“追偿”和“责令赔偿”的概念是模糊的，对两者关系的理解也是错误的。
3、“追偿”与“责令赔偿”的区别：
根据《中华人民共和国刑法解释（第六版）》，所谓追缴，就是追查、没收。 “强制没收犯罪分子的违法所得。例如，在刑事诉讼过程中，对犯罪分子的违法所得进行追查、没收；对犯罪分子在办案过程中发现的转移、藏匿的赃物，进行追查、没收。” ”。
所谓“责令退还”，是指犯罪分子使用、挥霍、毁坏违法所得的，还必须按照违法财物的价值责令退还。 “追缴、赔偿的违法所得属于受害人合法财产的，应当及时返还。受害人合法财产受损或者不复存在的，应当折价退还。”
“追偿”和“责令返还赔偿金”都是针对“违法所得”，是保护受害人权益的一种执行手段，但并不是惩罚的一种。 任何人都不能从违法犯罪行为中获利，犯罪分子的违法所得应当没收，但首先要保护受害人的权益。 《刑法》第三十六条规定：“因犯罪行为，给被害人造成经济损失的，除依法给予刑事处罚外，还应当依照刑法的规定，判处赔偿经济损失。”对负有民事赔偿责任的犯罪分子，还应当判处罚款但财产不足以足额缴纳或者责令没收财产的，首先由受害人承担民事赔偿责任。” “责令退赔”中的“赔偿”属于刑法第三十六条规定的“民事赔偿”。 责任”。
《刑法》第六十四条虽然将“追偿”与“责令返还赔偿金”并列，但两者在逻辑上并不并列。 追查和没收只是刑事诉讼中涉及财产处置的一种方式。 《最高人民法院关于执行部分涉及财产的刑事判决的若干规定》纠正了两者的关系。 《条例》第一条所列判决书正文称，判决书内容为“（一）罚款、没收财产；（二）责令退还赔偿金；（三）处理赃款、移交财产”。 （四）随案移送的个人财产用于犯罪的； （五）应当由人民法院执行的其他有关事项。是没有“恢复”。 第(3)项中随案移送的赃款、赃物的处理，是对侦查阶段追查扣押的涉案财物的处理，是审判阶段刑事追缴的让渡。 第(4)项属于没收违法所得的范畴，第(5)项是笼统条款，没有明确的方向。
4、如何申请追偿和“责令退还赔偿金”？
刑事判决涉财产部分能否得到充分、有效执行，直接关系到被害人的合法权益能否得到实现。 因此，刑事判决涉财产部分的正文应当明确、具体、可执行。 此前检索到的判决书中“追缴违法所得，不足的，责令退还赔偿金”等内容，显然不符合最高人民法院的要求，根本不存在执行的可能。
举个例子，假设A骗取B 1000万元，其中A用200万元与案外人C合资设立D公司，A持有50%股权股权； A用200万元购买房屋； 200万元用于吃喝； 200万元用于偿还A对亲属E的债务； 200万元现金被侦查机关扣押并返还B。A名下无其他资产。 人民法院该如何做出“追偿”和“责令赔偿”的裁判？
首先值得注意的是，已将200万元现金退还给被害人B。最高人民法院《关于适用刑法第六十四条问题的批复》（2013年10月21日）规定，“被害人的财产判决前已退回，应注明。”
其次，A用200万元与C共同出资200万元设立鼎公司，A用200万元购买房产，属于追偿范围。 这两起案件中的财产调查机构无权直接处置、返还被害人。 应当依法查封、扣押并移送法院，法院经审理后作出追回财产的决定。 最高人民法院《关于部分执行涉及财产的刑事判决的若干规定》第十条规定：“人民法院应当追缴赃款、财物，并追缴赃款。被执行人将赃款投资或者购买的，人民法院应当追缴赃款。被执行人将赃款与其他合法财产共同投资或者购买财产的，人民法院应当追回该财产及其收益。赃款及其所得损失，按照刑事判决确定的实际损失予以赔偿或者赔偿。”
股权、房产均属于违法所得，在具体处置前其数额无法计算。 假设A投资的200万元对应的股权经评估拍卖后超过800万元。 补偿B公司损失后，剩余部分应上缴国库。 如果收到的价格不足以弥补B的损失，则继续执行。 不动产的执行也应如此处理。 由于房产可能升值，增值部分还应当优先补偿受害人的损失，超过部分应没收国库。
三是规范处理A某偿还亲友的200万元。 如果A某的亲友构成善意收购，则该200万元不予追回，而纳入责令赔偿范围。 如果A某的亲友不构成善意收购，则该200万元应继续追回。 “被执行人将刑事判决认定为赃款的涉案财物用于清偿债务、转让或者设立其他负担，有下列情形之一的，人民法院追回：（一）第三人明知是涉案财物的。 公认; （二）第三人无偿或者以明显低于市场价格取得涉案财产的； （三）第三人通过非法清偿债务或者违法犯罪活动取得涉案财物的； （四）第三人以其他方式取得涉案财产的，恶意取得涉案财产的。 《最高人民法院关于部分执行涉及财产的刑事判决的若干规定》（2014年11月6日）第十一条第一款。]]
这里还有一个问题，就是订购补偿和追偿之间的联系。 最高人民法院规定：“被判处追缴、责令退还赔偿金的，应当写明追缴、退还赔偿金的数额或者财物的名称、数量等有关情况。” 【2014年11月6日）第六条第三款。】]但是，被扣押的股权和不动产的价值在判决时无法确定，必须等到评估和拍卖。 法院无法明确鉴定拍卖后“责令退赔”和“追偿”各自的数额。 因此，在书面阐明判决书正文时，可能会出现不同的表述。
笔者认为，基于上述涉及“追偿”和“责令退还赔偿金”的规定，判决书正文更完整的描述应该是：责令被告甲退还被害人乙1000万元（其中200万元已退还）。 查封的D公司50%股权及A持有的位于××的财产将继续追缴返还给受害人B。执行时的实际价值计入返还的赔偿金额，超出部分补偿款将没收国库。 ”
